Договор об исключительном праве продажи

Интеллектуальная собственность в России и за рубежом

Договоры в авторском праве и наследование авторских прав

В главе «Договоры в авторском праве» Библиотеки интеллектуальной собственности Sum IP рассматриваются вопросы перехода авторских прав от одних лиц к другим. Здесь Вы узнаете, какие из авторских прав способны участвовать в экономическом обороте, в какой форме допускается распоряжение авторскими правами, какие условия должны включать договоры в авторском праве, а также найдете ответы на иные вопросы.

1. Какие из авторских прав способны выступать предметом сделок?

В других главах Библиотеки интеллектуальной собственности Sum IP я уже говорил, что авторские права, как и иные интеллектуальные права, неоднородны. Подробно о видах авторских прав Вы можете прочесть в главе Авторское право: основные положения. Здесь же кратко напомню, что авторские права включают личные неимущественные права автора, исключительное право и группу иных прав. В связи с этим необходимо помнить следующее:

• предметом договоров может выступать только исключительное право на использование произведения, т.к. только оно является имущественным и способно в полной мере участвовать в экономическом обороте
• личные неимущественные права неотчуждаемы, неразрывно связаны с личностью автора и не могут переходить к другим лицам. Однако автор может только уполномочить других лиц осуществлять защиту личных неимущественных прав.
• право следования способно переходить к наследникам автора. Распоряжение правом следования возможно только в форме завещания .

2. Система договоров в авторском праве

Итак, договоры в авторском праве могут касаться только исключительного права на использование произведения. В соответствии с действующим в России законодательством, возможны следующие способы распоряжения исключительным правом:

1. отчуждение исключительного права в полном объеме;
2. разрешение правообладателя другому лицу использовать произведение в предусмотренных договором пределах;
3. залог исключительного права на объект авторского права.

Вышеупомянутым способам распоряжения исключительным правом соответствуют три основных договора в авторском праве. Эти договоры представлены на схеме, подробнее о них будет рассказано ниже.

Кроме того, предметом договоров могут выступать как существующие объекты авторских прав, так и те объекты, которые будут созданы в будущем. Во втором случае предмет договора охватывает не только передачу авторских прав, но и процесс создания произведения.

3. Лицензионные договоры в авторском праве

Ввиду большого объема лицензионным договорам на использование произведений посвящена отдельная тема. Кроме того, с 1 октября 2014 года в связи с принятием изменений в часть IV ГК РФ появились нормы об особой разновидности лицензий — открытых лицензиях, которые широко распространены в мировой практике, особенно в области программ для ЭВМ. Этому относительно новому договору в авторском праве тоже посвящена на сайте Sum Intellectual Propert отдельная статья «Открытая лицензия в авторском праве» .

4. Договор об отчуждении исключительного права.

5. Договор авторского заказа.

Договор авторского заказа – это договор, по которому автор обязуется по заданию заказчика создать произведение науки, литературы или искусства. Как следует из определения, предметом договора авторского заказа является произведение, которое не существует на момент заключения договора, и сам договор охватывает процесс создания такого произведения.

Существенными условиями договора авторского заказа являются:

1. Предмет договора авторского заказа, в котором необходимо индивидуализировать произведение, которое обязуется создать автор. Способ индивидуализации зависит от создаваемого объекта авторских прав, часто требования к объекту согласовываются в техническом задании
2. Срок передачи произведения заказчику
3. Право, которое приобретает заказчик на созданное произведение. Это может быть переход исключительного права от автора к заказчику в полном объеме (отчуждение исключительного права) или предоставление права на использование произведения (простая или исключительная лицензия)
4. Цена (вознаграждение автора): по общему правилу, договор авторского заказа является возмездным. Однако стороны могут договориться о том, что произведение передается автором заказчику безвозмездно .

6. Распоряжение авторскими правами в иных формах.

Перечисленные выше договор авторского заказа, лицензионный договор и договор об отчуждении исключительного права являются самыми распространенными, но не охватывают все сделки и договоры в авторском праве. Следует также упомянуть о распоряжении авторскими правами в следующих формах:

• Залог исключительного права на произведение. На практике встречается очень редко, во-первых, из-за сложности оценки исключительного права, во-вторых, из-за сложности реализации предмета залога.
• Передача полномочий по управлению авторскими правами специально созданной некоммерческой организации.
• Переход исключительного права без договора. Имеет место при реорганизации правообладателя-юридического лица, обращении взыскания на исключительное право по долгам, а также в случае наследования авторских прав. В строгом смысле не все случаи, попадающие в эту группу, представляют собой распоряжение авторскими правами, т.к. не всегда переход авторских прав происходит по воле правообладателя. В некоторых случаях обязательна государственная регистрация перехода исключительного права без договора .

7. Наследование авторских прав.

Как известно, срок действия авторских прав превышает срок жизни автора. Соответственно, в большинстве случаев авторские права переходят по наследству. В этой связи следует учитывать ряд основных правил:

• Исключительное право и право следования может переходить к наследникам по закону и по завещанию. В обоих случаях переход исключительного права удостоверяется свидетельством о праве на наследство, которое выдает нотариус.
• Охрана личных неимущественных прав после смерти автора осуществляется специально назначенным в завещании лицом, а при его отсутствии – наследниками, их правопреемниками и иными заинтересованными лицами .

8. Заявление о бесплатном использовании произведения

Заявление правообладателя о возможности любых лиц безвозмездно использовать объект авторских прав является одним из способов распоряжения исключительным правом. Однако, как и в случае с наследованием авторских прав, такое заявление не является договором и было отнесено к этому разделу лишь в целях удобства. Заявление представляет собой с юридической точки зрения одностороннюю сделку, в отличие от близких по значению открытых лицензий, которые являются двусторонней сделкой — договором. Подробно о заявлении Вы можете прочитать в отдельной статье по этой ссылке.

Полезные ссылки по теме «Договоры в авторском праве»:

1. Административный регламент Роспатента по регистрации распоряжения авторскими правами
2. Статья Википедии об исключительном праве.
3. Интересующие вопросы можно также задать на странице «Юридическая консультация по авторскому праву»
4. Статья о действии авторских прав за рубежом в Библиотеке Sum IP.

§ 2. Договор об исключительной продаже товаров

1. Наименование договора не является еще полностью устоявшимся на практике и в литературе. В странах романо-германской и английской систем права чаще всего его называют договором о предоставлении исключительных прав продажи (contrat de vente exclusive. Alleinvertriebsvertrage, exclusive dealing agreement>. В англо-американской доктрине нередко говорится о договоре на исключительное распространение товаров (solo distribution agreement), но такое наименование используется и в странах романо-германской правовой системы (contrat de distribution

exclusive. Alleinvertriebsvertrag). Специалисты некоторых

стран, в частности Франции, Бельгии и Швейцарии, определяют

его также как договор о коммерческой концессии (contrat de concession commercial).

Этот вид договора сложился на практике, и лишь в законах некоторых стран имеются нормы, регулирующие отдельные стороны отношений (США — п. 2 ст. 2-306 ЕТК; Бельгия — закон от 27 июля 1961 г., дополненный законом от 21 апреля 1972 г., и т. д.). Широкое применение договора привело к разработке во всех странах типовых форм (проформ), используемых, как правило, при его заключении.

Договором закрепляются принципы и правила отношений по приобретению одной стороной (покупателем) в собственность товаров у другой стороны (продавца) с установлением одновременно ряда прав и обязанностей сторон, связанных с перепродажей товара покупателем своей клиентуре.

С хозяйственно-экономической точки зрения покупатель товара осуществляет посреднические функции между продавцом товара и рынком. В качестве продавцов выступают фирмы-продуценты или фирмы — оптовые торговцы, а в качестве покупателей — чаще всего фирмы — оптовики или полуоптовики, покупающие товары для перепродажи их розничным торговцам или индивидуальным потребителям. Покупатели, будучи коммерсантами, действующими на промысловой основе, но не являясь формально-юридически посредниками-агентами, выполняют на практике роль звеньев товаро-проводящей сети и именуются «распространителями» товаров (дистрибьюторами). Именно поэтому договор относят к категории так называемых договоров о размещении товаров (distribution agreement, contrat de distribution). Товары, приобретенные в собственность по правилам купли-продажи, они реализуют на рынке от своего имени, действуя при этом за свой счет и на свой «страх и риск», то есть принимают на себя все коммерческие риски продвижения товара. Юридические и хозяйственные последствия перепродажи возникают полностью для такого «распространителя», а его прибыль определяется разницей покупной и перепродажной цен товара.

Договор об исключительной продаже товаров как рамочный контракт определяет основные условия будущих взаимоотношений сторон в хозяйственном обороте по покупке и перепродаже товаров. Реализация договорных положений предполагает последующее заключение контрагентами самостоятельных торговых сделок по купле-продаже на основе и в границах установленных общих правил.

По своему содержанию договор представляет сложную сделку, в которой наряду с положениями о купле-продаже имеется целый ряд специальных условий, выходящих за рамки «классического» договора купли-продажи и определяющих организационные, финансовые, коммерческие и некоторые другие отношения контрагентов.

2. Сердцевиной договоренностей являются правила о приобретении «распространителем» в собственность товаров в интересах последующей их продажи третьим лицам. И эти правила относятся к разным аспектам отношений сторон договора.

Обязательный элемент контракта составляют «условия об исключительности», которым придается односторонний или двусторонний характер.

Продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи товаров, являющихся предметом купли-продажи между ними, на обозначенной территории или указанной клиентуре. Предоставляя покупателю коммерческую монополию, продавец отказывается от проведения торговли в указанных пределах своими силами или через других лиц. Это — условие об исключительной продаже товара покупателем или об установлении монополии покупателя на продажу приобретаемых товаров. Иногда такое условие договора сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца включать в контракты с другими покупателями условие об отказе последних от прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия первого договора. Договорный запрет третьим лицам на проведение так называемой «параллельной продажи (или импорта)» дополнительно укрепляет коммерческую монополию покупателя на рынке.

Двусторонний характер «условию об исключительности», направленному уже на обеспечение интересов продавца, придает включение в договор условия об обязанности покупателя приобретать товары только у своего контрагента, то есть продавца. Это — условие об исключительной покупке товара покупателем у продавца — контрагента по договору об исключительной продаже товара.

Предоставление исключительных прав ставит проблему законности договора с точки зрения положений о запрещении ограничительной практики. В рамках Европейского экономического сообщества установление в договоре монополии на продажу считается законным, тогда как установление монополии на покупку применяется значительно реже из опасения признания такого условия противоречащим положениям Римского договора.

Договор содержит обычно и ряд других важных условий, определяющих отношения между сторонами.

Устанавливается минимальное количество товаров, которое покупатель должен периодически приобретать у продавца, и нарушение этого условия рассматривается как основание для расторжения договора продавцом. Договорное закрепление такой квоты продаж является способом обеспечения коммерческих интересов продавца.

Важным договорным положением, относящимся к последующей рыночной деятельности покупателя, является условие о перепродажных ценах, хотя его может и не быть в договоре. Покупатель обязуется согласовывать продажные цены со своим поставщиком в период рыночной деятельности или же они определяются в самом контракте.

3. Комплекс договорных условий касается прав и обязанностей сторон, направленных на содействие достижению целей договора, успешную реализацию коммерческого сотрудничества. Так, в ст. 2-306 ЕТК предусматривается, что договор «возлагает на продавца обязанность приложить все усилия поставить товары, а на покупателя — приложить все усилия для содействия их продаже, если иное не установлено соглашением сторон».

Взаимная обязанность сторон по содействию сотрудничеству конкретизируется рядом договорных условий.

Покупатель, знающий рыночные условия места своей деятельности, нередко берет на себя обязанность сообщать контрагенту информацию маркетингового характера, в первую очередь относительно особенностей и объемов рыночного спроса на товары, составляющие предмет договора.

Не менее важным для расширения операций является обязательство участвовать в рекламе товаров при их перепродаже.

И наконец, в интересах содействия достижению целей договора покупатель нередко обязуется предоставлять своей клиентуре сервисные условия и для этого иметь на складах запасные части к машинно-техническим изделиям, проводить послепродажное обслуживание и т. д.

Со своей стороны продавец принимает на себя обязанность помогать покупателю в оборудовании его торговых помещений, снабжать его рекламными и демонстрационными материалами, оказывать поддержку в создании служб, обучении персонала покупателя и т. д.

Характерной особенностью договора, отражающей тесную связь сторон в процессе его реализации, является закрепление за продавцом права контроля за коммерческой и финансовой деятельностью покупателя. Такой контроль призван стимулировать эффективную активность «распространителя» товара.

4. Практика заключения договоров об исключительной продаже товаров приобрела универсальный характер ввиду ее хозяйственно-экономических достоинств — совместного создания сторонами на определенный период механизма коммерческой реализации товаров. Условия договора, определяющие тесную хозяйственную зависимость контрагентов, направлены на интеграцию их коммерческой деятельности.

О такой направленности договора свидетельствует и длительный срок, на который • он заключается. Характерными для договоров являются сроки в 10 — 15 лет, что говорит о стремлении сторон придать отношениям более или менее постоянный характер. При этом не иключается и возможность досрочного расторжения договора при недостижении целей его заключения.

Подписание фирмами-продуцентами или оптовыми торговцами ряда идентичных соглашений с «распространителями» товаров с закреплением за каждым из них той или иной территориальной монополии на коммерческие операции ведет к организации сбытовой

сети в масштабах национального рынка или его региона Это приобретает особое значение в условиях обострения рыночной конкуренции, прежде всего для фирм, не имеющих собственного торгового аппарата

Договор об исключительной продаже товаров получил широкое распространение и в международной торговле, причем его использование представляется некоторым специалистам наиболее эффективным способом проведения экспортных операций на иностранных рынках. В литературе такой договор часто именуют договором об исключительном импорте, регулирующим отношения между продуцентом-экспортером и импортером-оптовиком.

Договорная техника, используемая при этом сторонами, в основном сходна с применяемой на национальных рынках. Монополия на ввоз изделий поставщика признается за одним или несколькими импортерами с закреплением за каждым из них исключительного права на продажу на определенной территории страны импортера или всей национальной территории, а иногда и континента.

«Условия исключительности» нередко вводятся на продажу и покупку товаров экспортер обязуется не поставлять товары — прямо или косвенно — иным коммерсантам, находящимся на «договорной территории», а импортер — не покупать у других экспортеров аналогичные товары для перепродажи. Последнее обстоятельство, безусловно, стесняет покупателя, и крупные фирмы-импортеры обычно сохраняют за собой возможность приобретения товаров одного и того же вида, но разных «марок», у нескольких национальных и иностранных поставщиков.

Договору об исключительном импорте свойствен и ряд других отличий по отношению к применяемому на национальном рынке договору об исключительной продаже товаров. Стороны, в первую очередь импортер, сохраняют в таких контрактах большую юридическую и хозяйственную независимость от контрагента. В частности, экспортер не играет в отношении импортера роль организатора коммерческой реализации поставляемых им товаров при их перепродаже и не имеет, как правило, прав контроля за деятельностью импортера

Заключение нескольких договоров об исключительном импорте с покупателями одной и той же страны обычно не ведет к созданию экспортером организованной сбытовой сети в стране импортера, охватывающей всю территорию этой страны.

При подготовке контрактов об исключительном импорте редко используются положения типовых договоров.

Договор передачи прав

Продолжаем рассказывать об исключительных правах. В этой статье — договор передачи прав и инструкция. Шаблон подходит компании, которая получает права от автора-физлица.

А если пропустили остальные статьи об авторском праве, мы собрали их в список:
• Что защищают авторские права
• Исключительные права работодателя
• Права автора и заказчика
• Договор и инструкция передачи прав
• Как получить права от автора

С шаблоном и инструкцией помогают разобраться юристы Дарья Тимохина и Павел Мищенко.

Зачем нужен договор

Договор передачи прав — это способ получить права на работу автора. Без прав нельзя использовать его работу, а если использовать — автор может отсудить компенсацию до пяти миллионов рублей. Чтобы не терять деньги, надежнее подписать договор.

На юридическом языке такой договор называется «договор отчуждения исключительных прав».

Исключительные права могут быть не только у автора. Фотограф сделал фото и передал исключительные права агентству «Лучший фотосток Урала», а агентство уже перепродает права другим. Мы пока говорим только о договоре между автором и компанией-заказчиком.

Обязательные условия

Главное в договоре — существенные условия. Без них договор считается незаключенным, на простом языке — договора нет. Отстоять свои права будет сложно.

Что должно быть в договоре передачи прав, рассказывает 1234 статья Гражданского кодекса.

Предмет договора — на что передаются права

На книгу, программу, макет, фотографию. Чем точнее описать, тем меньше риска судебных разбирательств

Миллион долларов или сто рублей. Можно указать любую сумму, главное — согласовать ее с автором

Кроме существенных условий, можно дописать другие условия, запрета нет. Например, в какой момент права переходят от автора к компании и какие именно. Обо всем по порядку.

Договор должен быть в простой письменной форме. Это значит, на бумаге, с подписями заказчика и автора.

Некоторые договоры можно заключить устно.

Иван приходит на рынок и спрашивает продавца:

— Сколько стоят помидоры?

— 200 рублей килограмм. Берете?

Это пример устного договора, и он законный. Устно заключить договор передачи исключительных прав нельзя. Если автор обратится в суд, суд признает такой договор недействительным. Никто ничего не докажет.

Формально договор может быть хоть на салфетке, если на ней есть существенные условия. Но надежнее подписывать на листах А4, как привычные договоры.

Текст договора может написать кто угодно: хоть заказчик, хоть автор. Скорее всего, заказчику будет проще, так он лучше застрахуется от рисков.

На что автор передает права

Предмет договора — самое важное, что есть в договоре передачи прав. В договоре вы пишете, на что именно автор передает права: фотографию, макет, песню, статью.

В законе нет четких требований к описанию предмета, поэтому формально можно писать, как угодно. Но лучше описывать подробно: название, количество знаков или штук, сюжет, цвет, дату исходника, на чем автор передает работу. Подойдут любые детали, которые помогают понять, на что именно автор передает права.

Статья. Статья о передаче исключительных прав. Объем статьи — пять тысяч знаков, одиннадцатым кеглем, шрифт «Ариал». В статье — шаблон договора на отчуждение исключительных прав и инструкция, как его заполнять. В инструкции — семь блоков, такие-то блоки.

Фотография. Десять фотографий в формате RAW от 5 марта 2017 года, записана на диск DVD-R 4.7 GB 1-4x. Сюжет фотографий — портрет девушки с веслом, яблоком, на мотоцикле, качелях, с удочкой, в зимнем саду, квартире, музее, коробке, библиотеке.

Подробное описание выручает заказчика. Чем понятнее, на что именно автор передает права, тем меньше поводов для спора и больше шансов отстоять свою правоту при конфликте.

Автор помнит, что передал права только на одну фотографию, и жалуется на заказчика. У заказчика всё в порядке, потому что по договору — у него права на десять фотографий, а не на одну. Если бы в договоре не было такого, возможно, заказчик не смог бы доказать свою правоту.

Для еще большей подстраховки к договору можно приложить экземпляр работы: копию повести, песню на диске — что угодно. А в договоре написать: «автор передает права на песню, копия песни — в Приложении № 1, на диске DVD-R 4.7 GB 1-4x».

Какие права получает заказчик

Суть договора отчуждения прав — автор передает все исключительные права на работу. Заказчик подписывает договор с фотографом, и может делать с фотографиями что хочет. Хоть в Плейбой отдает, хоть домой забирает.

Если в договоре нет фразы: «автор отчуждает права в полном объеме», есть риск, что такой договор будет считаться лицензионным. Об этом говорит 1233 статья Гражданского кодекса.

Лицензионный договор — это неплохо, главное — помнить разницу. Лицензионный договор разрешает автору передать права на работу кому-то еще, а договор по отчуждению прав — нет.

На одну работу автор может передать права один раз. Если подписать договор на отчуждение прав на фотографию, она будет только у вас.

Сколько стоят права автора

В договоре должна быть стоимость исключительных прав. В Гражданском кодексе есть прямой запрет на безвозмездный договор между компаниями. Значит, бесплатно получить исключительные права тоже нельзя.

Запрета на подарок от автора-физлица в законе нет, но если автор подаст в суд, суд может признать сделку недействительной. Лучше не рисковать и прописать стоимость в договоре.

Заказчик может заплатить автору:

• всю сумму целиком;
• частями;
• платить регулярно процент от дохода, который заказчик получил благодаря работе автора.

Сумма и график выплаты могут быть любыми, закону на такое плевать.

Кроме суммы, полезно прописать срок оплаты. Если в договоре нет срока, по закону заказчик обязан перевести деньги за семь дней с момента, как автор передаст права или потребует заплатить.

Гарантия для заказчика

Есть риск, что автор обманет. Дизайнер передает макет и права на него, а оказывается слизал откуда-то или рисовал не один, а втроем.

Чтобы подстраховаться, можно написать в договоре, что за любые проблемы с другими авторами или правообладателями, отвечает автор. Убытки возмещает тоже он.

Дизайнер гарантирует: исключительное право на материалы в полном объеме принадлежит только ему. Он никому не передавал исключительное право на материалы, никто не судится с ним из-за прав и не судился раньше.

В случае претензий или исков к заказчику из-за нарушений прав третьих лиц, дизайнер обязан самостоятельно урегулировать претензии и за свой счет.

Исключительные права можно передать не только на фотографию или статью. Для правил на другие произведения есть целые статьи в Гражданском кодексе:

• на изобретение, полезную модель или промышленный образец. 1365 и 1366 статьи ГК;
• селекционное достижение. 1426 и 1427 статьи ГК;
• топологию интегральной микросхемы. 1458 статья ГК;
• ноу-хау. 1468 стать ГК;
• товарный знак. 1488 статья ГК;
• единую технологию. 1547 и 1550 статьи ГК.

Мы только начинаем разговор об исключительных правах, поэтому обо всем остальном расскажем в других статьях.

Что надо помнить

Нельзя пользоваться работой автора, если автор не дал разрешение

Получить разрешение можно с помощью договора отчуждения исключительных прав

Договор должен быть в письменной форме

Что написать в договоре

Предмет договора — на что передаются права

Стоимость прав. Ноль рублей ставить нельзя

Какие права получает заказчик

Гарантию, что исключительное право на материалы в полном объеме принадлежит только автору

— возможная компенсация за нарушение исключительных прав

Договор об отчуждении исключительного права

В соответствии со ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор) (рис. 5.2).

Рис. 5.2. Способы отчуждения исключительного права по договору

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона — правообладатель, передает или обязуется передать свое исключительное право па результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне — приобретателю (ст. 1234 ГК РФ).

По своей природе договор отчуждения исключительного права близок к договору купли-продажи. Но, несмотря па это, не следует распространять нормы, регулирующие договор купли-продажи, и на договор об отчуждении исключительного права, в первую очередь потому, что по договору купли-продажи переходит право собственности на материальный объект, тогда как по договору отчуждения исключительного права переходит право на объект интеллектуальной собственности, объект по своей сути — нематериальный [1] .

Кроме того, договор отчуждения исключительного права следует отличать и от лицензионного договора, в отличие от которого договор отчуждения исключительного права предполагает не расширение списка лиц, имеющих права использовать объект интеллектуальной собственности, а замену одного правообладателя на другого. В связи с этим в договоре отчуждения исключительного права нет смысла столь полно расписывать переходящее право на объект интеллектуальной собственности, ибо к новому правообладателю переходят все права, принадлежащие старому правообладателю.

Договор об отчуждении исключительного права заключается только в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК РФ. При этом закон делает оговорку, в соответствии с которой несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора.

Согласно п. 4 ст. 1234 ГК РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации переходит от правообладателя к приобретателю по общему правилу, если соглашением сторон не предусмотрено иное, в момент заключения не подлежащего регистрации договора об отчуждении исключительного права.

Если же такой договор подлежит государственной регистрации, то момент перехода исключительного права определяется в силу закона императивно — моментом государственной регистрации этого договора. Условие подлежащего государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права, устанавливающее иной момент перехода исключительного права, с учетом положений ст. 168 ГК РФ ничтожно.

Договор об отчуждении исключительного права должен соответствовать общим условиям гражданско-правового договора (рис. 5.3).

Рис. 5.3. Общие условия договора

По договору об отчуждении исключительного права приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

Выплата вознаграждения по договору об отчуждении исключительного права может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

При существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение за приобретение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ) прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если исключительное право перешло к его приобретателю.

Если исключительное право не перешло к приобретателю, то при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение за приобретение исключительного права правообладатель может отказаться от договора в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора.

Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к другому лицу без заключения договора с правообладателем допускается в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя.

Условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, ограничивающие право гражданина создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждать исключительное право на такие результаты другим лицам, ничтожны.

В случае заключения договора о залоге исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации залогодатель вправе в течение срока действия этого договора использовать такой результат интеллектуальной деятельности или такое средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

Отчуждение исключительного права на объекты смежных прав осуществляется также в соответствии со ст. 1233 и 1234 ГК РФ.

В соответствии со ст. 1307 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав одна сторона — исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель, передает или обязуется передать свое исключительное право па соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне — приобретателю исключительного права.

Договор об отчуждении исключительного права на объекты смежных нрав не подлежит государственной регистрации. Следовательно, переход исключительного права осуществляется в момент заключения договора.

Использование объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения допускается в случаях свободного использования произведений (ст. 1273, 1274, 1277—1279), а также в иных случаях, предусмотренных гл. 71 ГК РФ. Кроме того, их допускается использовать свободно в личных, информационных, научных, учебных или культурных целях.

Структура договора об отчуждении исключительного права на произведение определяется соглашением сторон. Кроме того, в нее могут быть включены кроме обязательных и иные условия, по которым стороны достигли соглашения и которые не противоречат действующему законодательству. Структуру и условия наглядно отражает нижеприведенный образец такого договора.

• [1] Интеллектуальная собственность — основа инновационного развития предприятия / под общ. ред. В. Б. Исакова. М.: ТПП РФ. 2009. С. 72.

6.11.Договор об исключительной продаже товаров

В законодательст ве и судебной практике Франции, Бельгии и Швейцарии договор об исключительной продаже товаров определяется также как соглаше ние о коммерческой концессии.
Договор об исключительной продаже товаров представляет со бой одно из новых соглашений, появившихся в связи новыми явле ниями в международных торговых отношениях. Ускоренные темпы экономического развития требуют обновления сложившихся юри-дических понятий и появления новых правовых форм для наиболее эффективного обеспечения коммерческой деятельности. Заинтере сованность фирм-продуцентов и торговцев-оптовиков в создании налаженного механизма реализации товаров, организации устойчи вой сбытовой сети привела к возникновению нового специального регулирования в сфере купли-продажи товаров. Эта тенденция про явилась уже в 50 —60-х годах XX в. и обусловила появление новых видов договоров, которые ранее именовались при помощи обобщаю щего термина — «неназванные контракты» (contractus innominatis).
Все такие договоры представляют собой договоры «особого ро да» . Этот вывод сделан в доктрине права вследствие комплексного характера отношений сторон. Такой характер выводит данные со глашения за рамки отношений, регулируемых известными видами

220 гражданско-правовых договоров. «Неназванные контракты» воз никли в договорно-правовой деятельности фирм и впоследствии по лучили признание в судебной практике. Законодательное закрепле ние подобных контрактов имеется в праве только отдельных госу дарств (ЕТК США, ГК Бельгии, ГК РФ) и появилось сравнительно недавно. Все эти договоры посвящены специальному регулирова нию отношений в сфере купли-продажи и в современном мире име ют чрезвычайно широкое распространение. Широкое применение рассматриваемых договорных форм привело и к разработке новых типовых проформ, удовлетворяющих потребности разнонациональ ных хозяйствующих субъектов.
Все специальные соглашения в сфере купли-продажи обладают рядом особенностей:
а) все они по своему содержанию представляют собой «рамоч ные контракты» (frame contract), содержащие организационные ус ловия и закрепляющие принципы и правила договорных отношений партнеров, на которых основаны их гражданские сделки по прове дению конкретных хозяйственных операций;
б) все эти контракты по своей сути являются сложными догово рами, регулирующими отношения во многих хозяйственных сферах наряду с отношениями, составляющими основной предмет сделки. Договор охватывает целый ряд дополнительных отношений по пре доставлению должником технических, коммерческих и других ус луг;
в) все эти договоры строятся на принципе закрепления за долж ником юридической и хозяйственной монополии в осуществлении его деятельности на рынке; предоставляют ему исключительное право на проведение на договорной территории операций, преду смотренных в контракте.
Существо договора об исключительной продаже товаров — это правила по приобретению «распространителем» в собственность то варов в интересах их последующей продажи третьим лицам. Такие правила относятся к разным аспектам отношений сторон, однако «условия об исключительности» являются обязательным элементом контракта. Условия об исключительности могут иметь и односто ронний, и двусторонний характер. Как правило, продавец пре-
доставляет покупателю исключительное право продажи своих 221 товаров на обозначенной территории и указанной клиентуре.
Предоставление покупателю коммерческой монополии предпо лагает отказ продавца от торговли в указанных пределах своими си лами или через других лиц. Данная обязанность продавца и пред ставляет собой реализацию условия об исключительной продаже то вара покупателем или установлении его монополии на продажу приобретенных товаров. В некоторых случаях такое условие дого вора сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца включать в контракты с другими покупателями условие об их отказе от прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия первого договора.
Договорный запрет третьим лицам «параллельной продажи (импорта)» дополнительно укрепляет коммерческую монополию первого покупателя на рынке. Двусторонний характер «условию об исключительности», направленному уже на обеспечение интересов продавца, придает включение в договор условия об исключитель ной покупке товара только у него. Предоставление таких исключи тельных прав порождает проблему законности договора с точки зре ния запрещения ограничительной практики. В рамках ЕС установ ление в договоре монополии на покупку применяется достаточно редко, так как такое условие может быть признано противоречащим положениям Римского договора 1980 г.
Права и обязанности покупателя заключаются в следующем:
Сообщать продавцу информацию маркетингового характера относительно особенностей и объемов рыночного спроса на товары, составляющие предмет договора.
Участвовать в рекламе товаров при их перепродаже.
Предоставлять своей клиентуре сервисные услуги; иметь на складах запасные части к машинно-техническим изделиям; прово дить послепродажное обслуживание.
Обязанности продавца:
Содействовать продаже товара третьей стороне, если иное не установлено соглашением сторон (ЕТК США).
Помогать покупателю оборудовать его торговые помещения.
Снабжать покупателя рекламными материалами.

222 4. Помогать покупателю в создании необходимых служб, обуче нии персонала и т.д.
Договор об исключительной продаже товаров может содержать и другие условия, определяющие отношения сторон.