Лицензия на управление денежными средствами
Доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами, или Умные инвестиции
Финансовые кризисы и снижение стоимости активов привели к тому, что клиенты стали оценивать финансовый рынок в целом и доверительное управление в частности с долей скепсиса. Однако есть и положительные тенденции: если 10 лет назад доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами ориентировалось в основном на состоятельных клиентов — тех, кто мог передать управляющему активы на сумму в несколько сотен тысяч долларов, то сейчас ситуация изменилась. Появились новые клиенты: например, те, кто хотел бы адекватно распорядиться пенсионными накоплениями, наследством и т. д. Размер актива, передаваемого в доверительное управление, может составлять любую сумму — от нескольких десятков тысяч рублей.
Что такое доверительное управление
Доверительным управлением называют передачу актива (им могут являться недвижимость, ценные бумаги, денежные средства и т. д.) в управление доверенному лицу, а доверенное лицо обеспечивает владельцу актива прибыль за определенное вознаграждение.
Доверительное управление активами регулируется в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Согласно статье 128 ГК РФ объектами управления могут быть различные объекты гражданских прав. В первую очередь это деньги, а также различные виды имущества: предприятия, ценные бумаги и т. д., имущественные права — такие как право аренды, и исключительные права — например, на научные или литературные изобретения, право на исключительное название и т. д. Нематериальные блага объектами управления не считаются и передаваться в управление не могут.
Процесс управления активами бывает трех типов: активного, пассивного (индексного) и смешанного.
Пассивное управление предполагает, что инвестиционный портфель управляющий формирует совместно с клиентом. Состав портфеля зависит от того, до какой степени клиент готов взять на себя риски, кроме того, управляющий не может изменить состав портфеля без согласования с клиентом. Стратегия пассивного управления эффективна на «длинных дистанциях», так как доходность обычно превышает доходность от инструментов с фиксированной прибылью.
Стратегия активного управления предполагает, что ценные бумаги работают в краткосрочной перспективе. Они могут быть как недооценены, таки переоценены — в данном случае решение о том, в какой момент и какие именно бумаги включать в портфель, а какие — продавать, зависит только от управляющего. Он может информировать клиента о корректировках в портфеле, но, как правило, не оповещает его о конкретных сделках. Риски при таком управлении выше.
Сроки, на которые имеет смысл передавать финансовые средства в доверительное управление, начинаются от одного года. Однако некоторые компании предоставляют управление активами сроком от полугода. Клиент может изъять собственные средства до истечения срока договора, а также продлить договор.
ПАММ- и МАМ-счета
Существует несколько видов торговых счетов, использующихся для работы на финансовых рынках. Суть ПАММ-счета (от англ. Percentage Allocation Management Module — модуль управления процентным распределением) заключается в том, что управляющий может управлять не только личными средствами, но и средствами своих инвесторов, однако деньги с ПАММ-счета не переводятся на личный счет управляющего. Брокер также осуществляет долевой учет, обеспечивающий равные права всем доверителям, и позволяет в любое время выделить часть финансов, принадлежащую каждому из инвесторов.
ПАММ-счет как инструмент привлекателен тем, что достаточно прост в инвестировании, предполагает возможность оперировать небольшими суммами, и, что немаловажно, управляющий также имеет долю в общем портфеле, не распоряжаясь при этом чужими средствами (точнее, не имея возможности снять их со счета).
Существуют определенные торговые риски, зависящие, в первую очередь, от опыта доверительного управляющего, а во вторую — от непредсказуемости финансовых рынков. К неторговым рискам при работе с ПАММ-счетами можно отнести обман или мошенничество со стороны брокера или инвестора, банкротство компании или некачественное исполнение ее представителями торговых заявок, а также проблемы на стороне клиента (к ним относятся, например, обрывы связи).
MAM является аббревиатурой английского Multi Account Manager, то есть «управляющий нескольких счетов» и считается наиболее безопасным видом доверительного управления. Принцип работы МАМ-счетов также заключается в том, чтобы привлекать средства инвесторов для увеличения оборотных средств на счете. Однако средства в данном случае находятся на различных счетах, и доверительный управляющий (трейдер) может управлять ими, не получая к ним прямого доступа.
Для клиентов МАМ-счет привлекателен, во-первых, тем, что есть возможность влиять на процесс управления средствами, а кроме того, средства остаются на своих счетах, а не переводятся на общий. Комиссия трейдера (или его вознаграждение), как правило, составляет процент от прибыльных сделок.
Крупнейшими брокерами, работающими с ПАММ- и МАМ-счетами, считаются MTrading, «Альпари», AMarkets и InstaForex.
Преимущества и риски доверительного управления
При выходе на рынки самостоятельно задача инвестора — провести собственный анализ ситуации, спрогнозировать ее развитие и на основании появившейся информации принять решение о покупке того или иного финансового актива. В случае с доверительным управлением таких задач перед инвестором не стоит: ему достаточно грамотного анализа и выбора правильного управляющего с устойчивой репутацией.
Доверительное управление не зря называют умными инвестициями. Преимуществ у передачи активов в управление третьему лицу масса: от экономии времени инвестора до более высокого дохода от собственных финансов или ценных бумаг. К преимуществам доверительного управления можно отнести также индивидуальный подход, оперативность и высокую мобильность управляющего.
Ввод и вывод денег производится по первому запросу клиента. Происходит это именно в день запроса, тогда как в случае с, например, паевыми фондами на вывод денежных средств может уйти до трех дней, за которые ситуация на финансовом рынке способна сильно измениться.
В случае падения рынка ценных бумаг доверительный управляющий в состоянии заметить это гораздо быстрее инвестора и успеть продать ценные бумаги, чтобы переждать падение. Это бесспорный плюс, однако в некоторых случаях он превращается в минус: управляющий не может играть на понижение, заключая «короткие сделки», так как у него нет права кредитоваться и занимать акции — согласно законодательству РФ доверительным управляющим запрещено брать любые займы.
За сохранность финансов клиента отвечает брокер, и чем крупнее он будет, тем существеннее окажутся гарантии надежности. Сами денежные средства инвестора находятся в расчетной палате биржи, а ценные бумаги — в расчетном депозитарии, брокер лишь регулирует учет денег и ценных бумаг, рассчитывает и удерживает налоги.
Как и кому передать ценные бумаги и денежные средства в доверительное управление
Услуги доверительного управления имеет право оказывать любая лицензированная брокерская компания. Для того чтобы выбрать надежного управляющего, который в дальнейшем будет «руководить» финансами или ценными бумагами, стоит обратить внимание на компании с устойчивой репутацией, присутствующие на рынке достаточное количество времени: такие как «Сбербанк. Управление Активами», «ВТБ24», «Альфа-Капитал», MTrading и другие. Все эти компании публикуют отчетность о собственных доходах в открытом доступе.
Комиссионное вознаграждение управляющего и компании, в которой он работает, чаще всего напрямую зависит от результативности его работы и выражается в проценте дохода от сделок. Однако управляющий может получать и фиксированный доход — такая система расчетов принята при выборе пассивной стратегии управления.
Договор доверительного управления на срок не более 5-ти лет заключается в письменной форме. В нем должно присутствовать имя лица, в чьих интересах осуществляется управление, описание имущества, которым будет оперировать доверительный управляющий, стратегии, формы и размера вознаграждения доверительному управляющему, а также санкций, которые могут последовать за несоблюдение условий договора.
Предупреждение : предлагаемые к заключению договоры или финансовые инструменты являются высокорискованными и могут привести к потере внесенных денежных средств в полном объеме. До совершения сделок следует ознакомиться с рисками, с которыми они связаны.
Доверительное управление
Доверительное управление — это процесс управления денежными средствами, имуществом или имущественными правами, переданными инвестором профессиональному управляющему. Цель доверительного управления активами — это получение инвестором максимально возможного дохода при приемлемом уровне риска.
В соответствии со статьей 1012 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.
Согласно статье 1013 ГК РФ объектами доверительного управления могут быть большинство объектов гражданских прав, перечисленных в статье 128 Гражданского Кодекса: деньги, различные виды имущества (имущественные комплексы, предприятия, недвижимое имущество, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами и.т.п.), имущественные права (такие как, право аренды), а также исключительные права (авторские права на произведения литературы, искусства, науки, права на фирменное наименование и т.п.). Нематериальные блага — объектом договора доверительного управления считаться не могут.
Имущество, передаваемое в управление, должно быть максимально обособлено от других вещей самого собственника и личного имущества доверительного управляющего (п.1 ст. 1018 ГК). В ряде случаев объект будущего договора прямо называется в законе. Так, согласно ст. 38 ГК в доверительное управление может быть передано только недвижимое и ценное движимое имущество доверителя. В доверительное управление может быть передано и государственное, и муниципальное, и частное имущество. По общему правилу, передача в доверительное управление денежных средств не допускается.
25 апреля 1996 г. вступил в силу Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ. Статья 5 данного нормативного акта впервые на уровне федерального закона ввела понятие — «деятельность по управлению ценными бумагами». В соответствии со статьей 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг» под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени, за вознаграждение, в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.
В соответствии с этим законом, доверительное управление ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги осуществляется следующими доверительными управляющими:
* банком или иной кредитной организацией;
* коммерческой организацией — самим эмитентом ценных бумаг, переданных в доверительное управление;
* коммерческой организацией, не являющейся банком или иной кредитной организацией;
* физическим лицом — индивидуальным предпринимателем.
Статья 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг» регламентирует, что профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим, смыслом деятельности которого по управлению ценными бумагами является предоставление квалифицированной помощи инвесторам с целью достижения наилучшего инвестиционного результата. Согласно ст.39 этого Закона, все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в т. ч. по управлению ценными бумагами, осуществляются на основании специального разрешения — лицензии, выдаваемой ФКЦБ (сейчас ФСФР).
Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению выдается коммерческой организации, созданной и зарегистрированной в установленном порядке в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью либо гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя. Нормативные акты, посвященные вопросам лицензирования, устанавливают специальные требования, предъявляемые к доверительному управляющему при осуществлении им профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Особенности осуществления доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги физическими и юридическими лицами определяются законодательством Российской Федерации и иными правовыми актами, а также нормативными актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и деятельность по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги осуществляется, как правило, на основании единого договора о доверительном управлении, заключаемого между учредителем управления и доверительным управляющим.
Помимо установленных законодательством Российской Федерации обязательных условий договора доверительного управления, договор, предусматривающий передачу в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги, должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления.
Одним из важных элементов механизма контроля доверительного управления является отчетность управляющего перед учредителем управления, которая может предоставляться в следующих документах: справке о состоянии инвестиционного портфеля на определенную дату, в которой отражается структура портфеля, балансовая и оценочная стоимость портфеля; отчете о движении денежных средств и ценных бумаг по счету клиента; итоговом отчете, включающем в себя доходы/убытки, сумму расходов и вознаграждения.
Также, в соответствии с пунктом 2.1 Положения «О доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги», утвержденного постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37, под объектами доверительного управления ценными бумагами понимаются следующие ценные бумаги:
* акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
* облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
* государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.
Объектами доверительного управления, осуществляемого в соответствии с требованиями Положения «О доверительном управлении ценными бумагами», могут являться ценные бумаги иностранных эмитентов, ввезенные на территорию Российской Федерации в целях предложения их на внутреннем российском рынке.
Согласно пункту 2.4 Положения «О доверительном управлении ценными бумагами» не являются объектами доверительного управления, осуществляемого в соответствии с требованиями указанного Положения, следующие виды ценных бумаг: переводные и простые векселя; чеки; депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций, а также сберегательные книжки на предъявителя; складские свидетельства любых видов, а также иные товарораспорядительные ценные бумаги.
Кроме всего вышеперечисленного стоит отметить, что в доверительном управлении можно использовать деривативы – производные финансовые инструменты (от англ. derivative) — это финансовые инструменты, цены или условия которых базируются на соответствующих параметрах другого финансового инструмента, который является базовым. Примеры деривативов: форварды*, фьючерсы** и опционы***.
До недавнего времени доверительное управление было доступно только лишь очень состоятельным людям. До сих пор существуют управляющие компании, которые принимают в доверительное управление инвестиционные средства от одного миллиона долларов. Но, «спрос рождает предложение», и поэтому в последнее время услуги по доверительному управлению активами становятся все более и более доступны.
Сейчас в России, как правило, доверительные управляющие принимают инвестиционный капитал от 200 тыс. рублей. Но если клиент не располагает такой суммой, но у него, к примеру, есть 50 тыс. рублей, то ему могут предложить передать их в управление, в так называемый биржевой пул (дословно от англ. pool — общий котел). Это инвестиционный счет, на котором аккумулируются средства нескольких инвесторов. С пулом управляющий работает также как и с деньгами одного клиента, т.е. все торговые операции проводятся на одном торговом счету, но индивидуальные пожелания членов пула учитываются в меньшей степени, чем при работе с индивидуальным клиентом. Примером такого пула может считаться корпоративный инвестиционный счет финансовой компании «Аукционный Домъ». Подробнее с условиями инвестирования в биржевой пул компании АФК «Агентство финансовых консультаций», Вы можете ознакомиться ЗДЕСЬ.
Как правило, компании, управляющие денежными средствами клиентов, принимают деньги со сроком управления не менее чем на один год. Инвестирование со сроком меньше года мало эффективно и несет в себе повышенные риски, связанные с возможной неблагоприятной рыночной конъюнктурой. Однако, сегодня существуют компании, которые принимают деньги и на срок от полугода. Но в любом случае, договор, заключаемый между инвестором и управляющим обычно предусматривает возможность его досрочного расторжения и изъятия денежных средств до истечения срока, а также при желании клиента предусмотрено автоматическое продление (пролонгация) данного договора.
Дополнительный момент, на котором следует остановиться в рамках этой статьи — это сохранность средств. Гарантом сохранности средств клиента является брокер. Денежные средства клиента находятся в расчетной палате биржи, ценные бумаги — в расчетном депозитарии биржи, брокер ведёт лишь учёт движения денежных средств и ценных бумаг клиента, а так же рассчитывает и удерживает подоходный налог. Чем крупнее брокер и чем дольше он на рынке, тем выше надёжность.
* Форвард или форвардный контракт — это договор, заключенный вне биржи, по которому одна сторона (продавец) обязуется в определенный договором срок передать товар (базовый актив) другой стороне (покупателю) или исполнить альтернативное денежное обязательство, а покупатель обязуется принять и оплатить этот базовый актив, и/или по условиям которого у сторон возникают встречные денежные обязательства в размере, зависящем от значения показателя базового актива на момент исполнения обязательств, в порядке и в течение срока или в срок, установленный договором.
** Фьючерс (от англ. futures) или фьючерсный контракт (от англ. futures contract) — это стандартизированный договор между двумя сторонами на покупку или продажу базового количества активов на определенную дату в будущем, по согласованной цене на сегодняшний день ( цена фьючерсного контракта или фьючерсная цена ). Параметры актива (количество, качество, упаковка, маркировка и т. п.) оговорены заранее в спецификации биржевого контракта. Стороны несут обязательства перед биржей вплоть до исполнения фьючерсного контракта.
*** Опцион (на англ. option, от лат. optio — выбор, желание, усмотрение) или опционный контракт — это договор, по которому потенциальный продавец или потенциальный покупатель получает право, но не обязательство, совершить продажу или покупку актива (ценной бумаги, товара) по заранее оговорённой цене в определённый договором момент в будущем или на протяжении определённого отрезка времени. Различают опционы на продажу (put option), на покупку (call option) и двусторонние (double option).
3. Заключение, исполнение и прекращение договора
Особенности заключения договора
Поскольку договор доверительного управления носит реальный характер, он считается заключенным с момента передачи денежных средств доверительному управляющему. Таким образом, процесс заключения договора доверительного управления денежными средствами включает в себя два юридических факта: подписание текста договора (достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора) и передачу (перечисление) денежных средств доверительному управляющему.
Для определения порядка заключения договора доверительного управления денежными средствами принципиальное значение имеет квалификация этого договора (во всяком случае, тех из них, которые заключаются с участием учредителей управления — граждан) как публичного договора. Действительно, кредитные организации, зарегистрировавшие общие фонды банковского управления в территориальных учреждениях Центрального банка Российской Федерации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, добившиеся лицензии на право осуществления доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги, управляющие компании паевых инвестиционных фондов должны оказывать услуги по управлению чужими денежными средствами (в силу характера своей деятельности) каждому, кто к ним обратится и выразит свое желание передать денежные средства в доверительное управление (п. 1 ст. 426 ГК). При этом цена услуг и иные основные условия договоров доверительного управления денежными средствами, заключаемых с различными гражданами в качестве учредителей доверительного управления, должны быть для них одинаковыми, за исключением только тех случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (п. 2 ст. 426 ГК).
Добиться такого положения, когда все основные условия договора доверительного управления денежными средствами действительно будут одинаковыми для всех учредителей управления — граждан, доверительные управляющие могут, подготовив стандартную форму договора доверительного управления денежными средствами граждан, которая должна предлагаться последним для заключения договора способом присоединения к его стандартным условиям (ст. 428 ГК).
Представляется, что присоединение к стандартным условиям договора доверительного управления денежными средствами, разработанным доверительным управляющим, является единственно возможным способом заключения договора с участием граждан, при котором обеспечивается соблюдение всех требований, предъявляемых ст. 426 ГК к публичным договорам.
Между тем Инструкция ЦБ РФ, приложением к которой служат Общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ, рассматривает названные Общие условия не только в качестве стандартной формы договора доверительного управления, но и как примерные условия рекомендательного характера для заключения конкретных договоров доверительного управления имуществом ОФБУ, содержание которых должно определяться на основании соглашения между учредителем управления и доверительным управляющим. Что же касается индивидуальных договоров доверительного управления, то порядок их заключения и содержание таких договоров остаются за рамками правил, содержащихся в Инструкции ЦБ РФ.
Положение ФКЦБ от 17 октября 1997 г., регламентирующее отношения по доверительному управлению ценными бумагами, предусматривает заключение отдельного договора доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги, под которыми подразумеваются прежде всего денежные средства, а также права требования по обязательствам. Согласно Положению ФКЦБ (п. 4.1) учредитель управления и доверительный управляющий вправе заключить между собой несколько договоров доверительного управления, в соответствии с одним из которых будет осуществляться деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, а в соответствии с другим — деятельность по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги этого же учредителя доверительного управления.
В качестве «средств инвестирования в ценные бумаги», передаваемых в доверительное управление, Положением ФКЦБ рассматриваются как наличные, так и безналичные денежные средства. Согласно п. 3.3 Положения передача в доверительное управление средств инвестирования в виде наличных денег осуществляется путем их фактического вручения учредителем управления управляющему с учетом предусмотренного законодательством порядка кассового обслуживания физических лиц и организаций. Передача в доверительное управление средств со счета учредителя управления (безналичных денежных средств) осуществляется путем выдачи учредителем письменного распоряжения банку о перечислении средств на счет доверительного управления, открываемый управляющим специально для указанной цели. При этом моментом получения средств управляющим считается зачисление их на такой счет (п. 3.4 Положения).
Представляется, что названные правила (впрочем, как и весь текст Положения ФКЦБ в части регулирования отношений, связанных с доверительным управлением денежными средствами) противоречат нормам Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку предусматривают не основанное на законе привлечение чужих денежных средств организациями, не имеющими лицензии на занятие банковской деятельностью. Поэтому договоры доверительного управления средствами инвестирования в виде денежных средств юридических лиц являются ничтожными сделками. Если же в качестве средств инвестирования передаются денежные средства граждан, должны применяться правовые последствия, предусмотренные п. 2 ст. 835 ГК.
Денежные средства учредителей доверительного управления могут передаваться доверительному управляющему и иным способом, а именно путем передачи в доверительное управление прав требований по денежным обязательствам. На этот счет в Положении ФКЦБ имеются правила, согласно которым стороны договора о доверительном управлении вправе обусловить в нем, что средствами инвестирования в ценные бумаги (исключительно или в составе средств, переданных в управление иным способом) будут являться те денежные средства, которые доверительный управляющий получит в результате взыскания им с должников учредителя управления их задолженности перед последним. По версии Положения ФКЦБ (весьма сомнительной) в этом случае учредитель управления и доверительный управляющий должны заключить между собой соглашение об уступке соответствующих прав требования учредителем управления доверительному управляющему. Причем указанное соглашение о цессии включается в договор доверительного управления в качестве одной из его частей (?!) (п. 3.5 Положения).
В принципе принадлежащие учредителю права требования к должникам по денежным обязательствам, вероятно, могут быть переданы доверительному управляющему (вместе с ценными бумагами) в качестве средств инвестирования в ценные бумаги по договору доверительного управления ценными бумагами (в составе пакета ценных бумаг). Однако такая передача никак не может быть оформлена соглашением об уступке прав требования, поскольку цессия означает, что субъектом соответствующего права требования становится цессионарий, а цедент выбывает из соответствующего обязательства. Иными словами, учредитель доверительного управления, заключивший соглашение об уступке права требования с доверительным управляющим, теряет это право, что противоречит существу правоотношений доверительного управления имуществом.
Пожалуй, не вызывает возражений лишь один способ передачи в доверительное управление денежных средств в качестве средств инвестирования в ценные бумаги по договору доверительного управления ценными бумагами (из всех, предусмотренных Положением ФКЦБ). Речь идет о ситуациях, когда в составе пакета эмиссионных ценных бумаг в доверительное управление передаются иные ценные бумаги, удостоверяющие права требования по денежным обязательствам, принадлежащие учредителю доверительного управления. В этом случае по ходу реализации доверительным управляющим прав учредителя управления, вытекающих из соответствующих ценных бумаг, полученные таким образом денежные средства зачисляются в состав средств инвестирования в ценные бумаги по договору доверительного управления ценными бумагами (п. 3.5 Положения ФКЦБ).
Хотя данное правило представляется излишним, поскольку тот же результат может быть достигнут путем применения общего положения, содержащегося в п. 2 ст. 1020 ГК, согласно которому права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества, а обязанности, возникающие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.
Совершенно особым (если не сказать — невероятным) образом регулируется порядок заключения договора доверительного управления денежными средствами граждан и организаций, которые аккумулируются в паевых инвестиционных фондах.
В соответствии с п. 5 Указа Президента Российской Федерации от 26 июля 1995 г. N 765 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации» (далее — Указ N 765) регистрация и опубликование проспекта эмиссии инвестиционных паев осуществляются управляющей компанией и являются предложением инвесторам передать денежные средства в паевой инвестиционный фонд на условиях договора о доверительном управлении, а приобретение инвесторами инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда является заключением договора о доверительном управлении имуществом с управляющей компанией. Условиями договора о доверительном управлении имуществом являются правила паевого инвестиционного фонда и проспект эмиссии инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда.
Таким образом, в качестве оферты в данном случае предлагается считать зарегистрированный и опубликованный проспект эмиссии инвестиционных паев управляющей компании (доверительного управляющего?), а акцептом — конклюдентные действия граждан и организаций (учредителей доверительного управления?) по приобретению инвестиционных паев. Содержанием же такого «договора», по версии Указа N 765, являются правила паевого инвестиционного фонда и проспект инвестиционных паев. Хотя на самом деле, совершая такие конклюдентные действия, граждане покупают (надо понимать, по договору купли-продажи) некие «ценные бумаги» (инвестиционные паи) и ровным счетом ничего не передают в доверительное управление, как это предусмотрено ст. 1012 ГК.
Кроме того, как известно, заключение договора доверительного управления имуществом предполагает, что стороны должны достичь соглашения по всем его существенным условиям (п. 1 ст. 1016 ГК) и облечь его в письменную форму под страхом его недействительности (ст. 1017 ГК). Можно было бы сослаться на то, что Указ N 765 был издан до введения в действие названных норм ГК (1 марта 1996 г.), однако уже после этого события в него вносились изменения и дополнения , не затронувшие ни в коей мере порядок заключения договора доверительного управления. В связи с этим остается уповать на действие нормы, содержащейся в ст. 3 ГК, согласно которой гражданские правоотношения могут регулироваться указами Президента Российской Федерации, которые, однако, не должны противоречить Гражданскому кодексу Российской Федерации и иным федеральным законам. В противном случае должен применяться ГК или соответствующий федеральный закон, а не указ.
См., например: Указ Президента Российской Федерации от 23 февраля 1998 г. N 193 // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 9. Ст. 1097.
Что касается собственно паевого инвестиционного фонда, то в соответствии с Указом N 765 он образуется из имущества инвесторов, переданного для учета в специализированный депозитарий данного паевого инвестиционного фонда и находящегося в доверительном управлении управляющей компании. Передача имущества для учета в специализированный депозитарий и в доверительное управление управляющей компании осуществляется инвесторами путем приобретения инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов при их первоначальном размещении. Средства инвесторов, приобретающих инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда, поступают в специализированный депозитарий на счета инвесторов, по которым осуществляется учет имущества и прав инвесторов. Денежные средства, поступающие в уплату за инвестиционные паи, а также приращенное имущество паевого инвестиционного фонда учитываются специализированным депозитарием и находятся в доверительном управлении управляющей компании в соответствии с договором о доверительном управлении имуществом.
Указом N 765 также предусмотрено, что паевой инвестиционный фонд может быть открытым или интервальным. Паевой инвестиционный фонд признается открытым, если управляющая компания принимает на себя обязанность осуществлять выкуп выпущенных ею инвестиционных паев по требованию инвестора в срок, установленный правилами паевого инвестиционного фонда, но не превышающий 15 рабочих дней с даты предъявления требования.
Паевой инвестиционный фонд признается интервальным, если управляющая компания принимает на себя обязанность осуществлять выкуп выпущенных ею инвестиционных паев по требованию инвесторов в срок, установленный правилами паевого инвестиционного фонда, но не реже одного раза в год (п. 8).
Очевидно, однако, что последний случай (интервальный инвестиционный фонд) один к одному представляет собой ситуацию, предусмотренную п. 3 ст. 835 ГК, когда денежные средства граждан привлекаются во вклады под векселя или иные ценные бумаги (например, инвестиционный пай), исключающие получение их держателями вклада по первому требованию. Предусмотрены в ГК (п. 2 ст. 835) и соответствующие последствия: гражданин в подобной ситуации наделяется правом потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных убытков.
Особенности доверительного управления денежными средствами (статья)
Денежные средства могут быть самостоятельным объектом доверительного управления на рынке ценных бумаг.
Законодательной основой для передачи в доверительное управление денежных средств служат следующие нормативно-правовые акты: ФЗ «О банках и банковской деятельности», ФЗ «Об инвестиционных фондах», Инструкция ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации».
Вместе с тем, принимая во внимание принцип свободы договора, следует признать, что граждане и организации могут заключать договоры доверительного управления денежными средствами, в том числе по правилам, содержащимся в названных нормативных правовых актах.
Поскольку договор доверительного управления носит реальный характер, он считается заключенным с момента передачи денежных средств доверительному управляющему. Особый порядок устанавливает Положение «О доверительном управлении» для передачи средств инвестирования в ценные бумаги. Передача этих средств в виде наличных денежных средств осуществляется путем их фактического вручения учредителем управления управляющему с условием соблюдения предусмотренного законодательством РФ порядка кассового обслуживания физических лиц и организаций. Передача в доверительное управление денежных средств со счета учредителя осуществляется путем выдачи учредителем письменного распоряжения банку о перечислении средств на счет доверительного управления, открываемый управляющим специально для указанной цели. При этом моментом получения средств управляющим считается момент зачисления их на такой счет.
Таким образом, процесс заключения договора доверительного управления денежными средствами включает в себя два юридических факта: подписание текста договора (достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора) и передачу (перечисление) денежных средств доверительному управляющему.
Следует заметить, что на рынке ценных бумаг имеет место ситуация, когда договор доверительного управления может быть заключен посредством публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Действительно, кредитные организации, зарегистрировавшие общие фонды банковского управления в территориальных учреждениях ЦБ РФ, профессиональные участники рынка ценных бумаг, добившиеся лицензии на право осуществления доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги, управляющие компании паевых инвестиционных фондов должны оказывать услуги по управлению денежными средствами (в силу характера своей деятельности) каждому, кто к ним обратится и выразит свое желание передать денежные средства в доверительное управление (п. 1 ст. 426 ГК РФ).
Так, посредством публичной оферты заключаются договоры доверительного управления при создании общих фондов банковского управления. Инструкция ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления», приложением к которой служат Общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ, рассматривает названные Общие условия не только в качестве стандартной формы договора доверительного управления, но и как примерные условия рекомендательного характера для заключения конкретных договоров доверительного управления имуществом ОФБУ, содержание которых должно определяться на основании соглашения между учредителем управления и доверительным управляющим.
Кредитная организация публикует Общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ. При публичной оферте эти Общие условия представляют собой адресованное неопределенному кругу лиц предложение заключить договор доверительного управления на данных условиях.
Договор в этом случае заключается по стандартной форме, т. е. в виде договора присоединения (ст. 428 ГК РФ). Основным признаком таких договоров является принятие их другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Если говорить о порядке заключения договора доверительного управления денежными средствами граждан и организаций, которые аккумулируются в паевых инвестиционных фондах, следует отметить аналогичное решение вопроса, как и при ОФБУ. Так, условия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом определяются управляющей компанией в стандартных формах и могут быть приняты учредителем доверительного управления только путем присоединения к указанному договору в целом. При этом присоединение к договору осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом.
Необходимо сказать, что из статьи 13 ФЗ «Об инвестиционных фондах» следует, что в доверительное управление управляющей компании может передаваться только один вид имущества — денежные средства. Исключение представляет лишь закрытый паевой инвестиционный фонд, в состав которого может передаваться иное имущество, предусмотренное инвестиционной декларацией.
Указанный ФЗ различает три вида паевых инвестиционных фондов: открытые, интервальные и закрытые. В открытом паевом инвестиционном фонде владелец инвестиционных паев вправе в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех или части принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления.
В интервальном фонде такое право ограничено сроком, установленным правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Иными словами, владельцы паев могут требовать их погашения периодически и в течение определенного промежутка времени. Это нашло отражение и в названии — «интервальный».
Владельцы паев закрытого паевого инвестиционного фонда не имеют права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления до истечения срока его действия, кроме случаев, установленных Законом.
Закрытые ПИФы имеют ряд существенных отличий от открытых и интервальных фондов. Одно из основных состоит в том, что после проведения подписки закрытые ПИФы могут «закрываться» на несколько лет — управляющая компания не обязана выкупать паи до окончания работы фонда. Именно поэтому законодатель на основе этого установил, что помимо существенных условий договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, предусмотренных ГК РФ и ФЗ «Об инвестиционных фондах», правила доверительного управления ПИФов должны содержать одно из следующих условий:
1. Наличие у владельца инвестиционных паев права в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления ПИФом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;
2. Наличие у владельца инвестиционных паев права в течение срока, установленного правилами доверительного управления ПИФом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления ПИФом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;
3. Отсутствие у владельца инвестиционных паев права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления ПИФом до истечения срока его действия иначе как в случаях, предусмотренных ФЗ «Об инвестиционных фондах».
Как известно, исполнение доверительным управляющим обязательств, вытекающих из договора доверительного управления имуществом, состоит в том, что он осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. В этих целях доверительный управляющий от своего имени совершает сделки и иные юридические и фактические действия с доверенным ему имуществом.
Если в распоряжении доверительного управляющего оказываются денежные средства учредителя управления, осуществление управления означает использование их для приобретения иного имущества, возможно с последующей его продажей в целях получения денежной суммы, превышающей ту, которая первоначально передавалась в доверительное управление.
В случаях доверительного управления денежными средствами, осуществляемого кредитными организациями и профессиональными участниками рынка ценных бумаг, направления их использования заранее предопределены инвестиционными декларациями доверительных управляющих. Так, согласно Положению «О доверительном управлении» инвестиционная декларация среди других обязательных сведений должна содержать перечень надлежащих объектов инвестирования денежных средств учредителя управления, т. е. таких ценных бумаг, приобретение которых и включение управляющим в состав имущества учредителя управления является правомерным; сведения о структуре активов, сохранять которую в течение всего срока действия договора обязан доверительный управляющий, и в частности, соотношение между ценными бумагами различных видов и эмитентов, а также между находящимися в доверительном управлении ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления.
Кроме того, этим Положением предусмотрен ряд ограничений на совершение доверительным управляющим сделок с денежными средствами учредителя доверительного управления, в том числе и в отношении тех сделок, которые не выходят за рамки инвестиционной декларации доверительного управляющего. Например, доверительному управляющему запрещено приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств: ценные бумаги, принадлежащие на праве собственности самому доверительному управляющему или его учредителям; ценные бумаги, выпущенные его учредителями; ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации или банкротства. Доверительный управляющий также не вправе передавать доверенные ему денежные средства во вклады в пользу третьих лиц или заключать за счет этих средств договоры страхования, выгодоприобретателями по которым определены третьи лица.
Следует отметить аналогичный подход и при регулировании деятельности ОФБУ. Так, в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления» (п. 6. 6) кредитной организацией — доверительным управляющим ОФБУ при управлении переданным в доверительное управление имуществом должна строго соблюдаться принятая ею инвестиционная декларация, которая должна содержать информацию о предельном стоимостном объеме имущества в ОФБУ; о доле каждого вида имущества, в том числе ценных бумаг (акций, облигаций, векселей и т. д.), входящих в портфель инвестиций ОФБУ; о доле средств, размещаемых в валютные ценности; об отраслевой диверсификации вложений (по видам отраслей — эмитентов ценных бумаг).
Помимо инвестиционной декларации кредитной организации, некоторые ограничения ее деятельности в качестве доверительного управляющего вытекают непосредственно из текста указанной Инструкции ЦБ РФ. Так, предусмотрено, что денежные средства, полученные кредитной организацией в доверительное управление, не могут быть инвестированы ею под гарантию самой кредитной организации — доверительного управляющего, а также под гарантию взаимосвязанных с нею юридических лиц. Кредитная организация — доверительный управляющий не может также выдавать кредиты (займы) за счет средств, переданных ей в доверительное управление, а также получать кредиты (займы) в качестве доверительного управляющего (п. 3. 3 и 3. 4 Инструкции ЦБ РФ).
Немаловажную роль при раскрытии особенностей доверительного управления денежными средствами приобретает порядок предоставления доверительным управляющим учредителю управления и выгодоприобретателю отчета о своей деятельности по исполнению обязательств, вытекающих из договора доверительного управления имуществом.
Примечательным является то, что по этому вопросу Положение «О доверительном управлении» не содержит каких-либо правил по регулированию, а лишь отсылает к иным нормативным актам Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (п. 9. 1 Положения).
В отличие от Положения «О доверительном управлении» Инструкция ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления» включает в себя ряд положений, касающихся порядка представления кредитной организацией — доверительным управляющим отчетности о своей деятельности. Кредитные организации, действующие в качестве доверительных управляющих имуществом ОФБУ, например, обязаны раскрывать информацию о ежедневном балансе ОФБУ (п. 6. 18 Инструкции ЦБ РФ).
Они должны также не только регулярно отчитываться перед учредителями доверительного управления и выгодоприобретателями, но и информировать о состоянии имущества ОФБУ территориальные учреждения Банка России. Такая информация должна представляться кредитными организациями — доверительными управляющими ежегодно, не позже 10 февраля года, следующего за отчетным годом.
Кроме того, на рынке ценных бумаг как особой сфере осуществления доверительного управления предусмотрено раскрытие доверительным управляющим информации о своей деятельности. Такие требования установлены для всех доверительных управляющих, осуществляющих доверительное управление ценными бумагами как самостоятельным объектом управления.
Для осуществляющих доверительное управление кредитных организаций перечень сведений, подлежащих предоставлению учредителям доверительного управления, а также сведений, подлежащих обязательному раскрытию, устанавливается в договоре в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления», которая содержит специальный раздел — «Отчетность кредитных организаций — доверительных управляющих», а также другими нормативно-правовыми актами. Эти акты устанавливают также порядок и сроки отчетности и раскрытия информации. Кроме того, при доверительном управлении ОФБУ доверительный управляющий обязан ежедневно определять текущую (рыночную) стоимость активов ОФБУ и размер доли учредителя доверительного управления.
При осуществлении «доверительного управления» денежными средствами граждан и организаций, собранными в паевой инвестиционный фонд, управляющая компания в соответствии с ФЗ «Об инвестиционных фондах» вправе инвестировать имущество паевого инвестиционного фонда, находящееся в доверительном управлении, согласно договору о доверительном управлении в ценные бумаги, недвижимость, банковские депозиты и иное имущество в порядке, устанавливаемом ФСФР (в зависимости от типа фонда). При реализации своих прав и обязанностей управляющая компания определяет, какой способ действия является наилучшим с точки зрения интересов владельцев паев, а сами инвесторы не вправе давать управляющей компании какие-либо указания или иным образом вмешиваться в осуществление ею своих прав и исполнение обязанностей.
Имущество, приобретенное управляющей компанией в ходе управления ПИФом, служит для увеличения имущества паевого инвестиционного фонда, за исключением средств, направляемых на возмещение понесенных управляющей компанией при управлении имуществом ПИФа расходов, а также средств, выплачиваемых в качестве вознаграждения управляющей компании и специализированному депозитарию в соответствии с правилами паевого инвестиционного фонда и эмиссии инвестиционных паев.
При управлении ПИФом управляющая компания не вправе распоряжаться активами и имуществом, составляющим ПИФ, без согласия специализированного депозитария; приобретать за счет активов и имущества объекты, не предусмотренные инвестиционной декларацией; отчуждать собственное имущество в состав имущества паевого инвестиционного фонда; предоставлять займы за счет имущества, принадлежащего инвестиционному фонду; использовать имущество паевого инвестиционного фонда для обеспечения собственных обязательств, не связанных с управлением имуществом паевого инвестиционного фонда, или обязательств третьих лиц; приобретать имущество, принадлежащее инвестиционному фонду, которым она управляет, и др.
Предоставление доверительным управляющим отчета о своей деятельности учредителям управления осуществляется путем периодического опубликования определенных сведений. В частности, при управлении имуществом ПИФа управляющая компания обязана публиковать заверенный аудитором бухгалтерский баланс имущества ПИФа, включая информацию об увеличении или уменьшении чистых активов в расчете на один инвестиционный пай (по итогам каждого финансового года); заверенный аудитором бухгалтерский баланс управляющей компании (по итогам каждого финансового года); информацию о расходах, возмещенных из имущества паевого инвестиционного фонда; приобретенном имуществе и осуществленных инвестициях (по итогам каждого полугодия); информацию об осуществляемых инвестиционных программах, включая сведения о размещении средств на депозитных счетах в кредитных учреждениях и приобретении ценных бумаг (по итогам каждого полугодия).
Существенными особенностями обладает прекращение и применение последствий прекращения договора доверительного управления денежными средствами. Согласно общему правилу, предусмотренному п. 3 ст. 1024 ГК РФ, при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления. Иное может быть предусмотрено договором.
Так, в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления» (п. 6. 2) в случае прекращения деятельности общего фонда банковского управления учредители доверительного управления имеют право обменять имеющиеся у них сертификаты долевого участия на денежные средства в размере существующей доли в составе управляемого имущества. В случае недостаточности ликвидных средств ОФБУ при предъявлении для обмена сертификатов долевого участия доверительный управляющий обязан вернуть имущество в размере доли в составе управляемого имущества за свой счет с последующим возмещением стоимости этого имущества за счет средств ОФБУ.
Согласно ФЗ «Об инвестиционных фондах» договор доверительного управления денежными средствами «инвестора» в составе имущества паевого инвестиционного фонда расторгается так же просто, как и заключается: «инвестор» предлагает управляющей компании выкупить принадлежащий ему инвестиционный пай. В качестве же имущества, возвращаемого доверительным управляющим учредителю управления, предлагается рассматривать денежную сумму, выплачиваемую управляющей компанией «инвестору» за выкупленный у него инвестиционный пай. Так, указанным ФЗ предусмотрено, что «инвестор» вправе в любое время предъявить управляющей компании требование о выкупе инвестиционного пая, а управляющая компания обязана выкупить инвестиционный пай в порядке и в сроки, установленные правилами паевого инвестиционного фонда и проспектом эмиссии инвестиционных паев.
Выкуп инвестиционных паев осуществляется за счет входящих в состав имущества паевого инвестиционного фонда денежных средств. В случае недостаточности денежных средств для выкупа инвестиционных паев управляющая компания вправе использовать для выплаты компенсации собственные денежные средства. Инвестиционные паи, выкупленные управляющей компанией, в том числе за собственные средства, считаются погашенными с момента выкупа и подлежат уничтожению специализированным депозитарием.
Здесь затронут весьма ограниченный ряд вопросов. Это связано прежде всего с неизученностью в юридической литературе договора доверительного управления денежными средствами, а также недостаточностью практики применения данного договора. В настоящее время в России имеется небольшое число управляющих компаний, которые действуют в основном в крупных городах.
Но необходимость доверительного управления денежными средствами очевидна. Качественная проработанность норм в отношении доверительного управления денежными средствами даст толчок к еще большему использованию данного вида договора, крайне важного в нынешних условиях экономики.